اذن به دیگری در ساخت خانه در ملک خود، موجد حق انتفاع است و بر خلاف اذن ساده تا زمان بقاء خانه قابل رجوع نیست

کد نشست ۱۳۹۸-۶۶۷۰

صورتجلسه نشست قضائی مورخ ۱۳۹۷/۱۱/۲۵ قضات شهر طوالش

موضوع: رجوع از اذن تصرف مالکانه و تحقق جرم تصرف عدوانی در رابطه ابوت

پرسش:

شخصی به پسرش اذن می دهد که در ملک او خانه ای درست کند لکن بعد از ساخت خانه و گذشت چند سال، علیه او شکایت تصرف عدوانی نموده و مدعی است که به موجب اظهارنامه یا به وسیله شهادت شهود از اذن خود رجوع و مراتب را به اطلاع پسرش رسانده است و از این تاریخ، تصرف پسرش عدوانی است.

آیا اساساً این عمل جرم است و متهم قابل تعقیب کیفری است یا خیر؟ آیا صاحب ملک (پدر) می تواند دعوای حقوقی رفع تصرف عدوانی نماید؟

نظریه اکثریت

مهر چند از ابتدا تصرف پسر عدوانی نیست ولی بعد از ارسال اظهارنامه و ابلاغ و امتناع فرزند تصرف عدوانی محقق است و ماده 174 قانون آیین دادرسی مدنی نیز مؤید همین موضوع است.

نظریه اقلیت

این عمل جرم نیست و پدر نمی تواند علیه پسر شکایت تصرف عدوانی نماید، طرح دعوای تصرف عدوانی حقوقی نیز فاقد توجیه قانونی است زیرا اذن در انتفاع با حق انتفاع تفاوت دارد و هر چند در سؤال کلمه اذن آمده ولی بنظر می رسد برای پسر حق انتفاع به وجود آمده و هر چند که اثر اذن اباحه است لکن در سؤال مذکور حق انتفاع ایجاد شده است و حداقل این است مادام که خانه وجود دارد، حق انتفاع برای پسر باقی است.

نظریه هیأت عالی

با توجه به این که برای متصرف حق انتفاع ایجاد شده، نظریه اقلیت صائب است.

منبع: قضاوت آنلاین به نقل از سامانه نشست های قضایی پژوهشگاه قوه قضاییه